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印度: 男子代购印度"壮阳药"国内私自售卖获罪


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因线上代购印度(专题)“壮阳药”在国内销售,产品中检出含有食品中禁止添加的违禁成分,37岁男子孙某被甘肃靖远县法院判以销售有毒、有害食品罪。在经历一审判决,又被上级法院发回重审后,2025年9月,该案重审一审宣判,孙某获刑三年,缓刑三年执行。


新京报记者注意到,几次庭审中,涉案“壮阳药”究竟属于药品还是食品(保健品)成为关键争议点,关系着被告人是否构罪。

新京报记者检索发现,在既往的类似案件中,涉案产品被认定为食品或药品的情况均有存在。两种定性对应不同的罪名,且刑罚存在差异,甚至出现在涉案产品被认定为境外合法上市药品后,公安机关作出撤销案件的决定。


重审一审宣判后,孙某再次提起上诉。孙某妻子刘菊(化名)告诉新京报记者,10月24日,二审法院已立案。

卖“壮阳药”被判销售有毒、有害食品罪

2021年4月,孙某在网上选购“壮阳药”时,发现同类产品印度产的比国内的便宜。2022年3月,为赚取差价补贴家用,他从某网站寻找印度商家,帮国内的客户代购“壮阳药”。

之后一年多,孙某代购了三四十种产品,在进货价格上加价7%—10%出售,总销售额为一百万元左右。这些产品均不是国家药品监督管理局依法批准进口的药物。

孙某发展出两个稳定的下线,分别为河南新乡的闫某和河南宝丰的买某,二人继续发展下线将产品转手卖出。

根据重审一审判决书,2022年9月,甘肃靖远的高某在服用1粒“超级希爱力”后出现身体不适,怀疑自己买的是假药,遂报案。另一甘肃靖远县居民王某购买另一款涉案性保健品,也出现类似不适症状。

经检测,这些产品含有西地那非、他达拉非,这两种成分在2022年被市场监管总局列为食品中禁止添加物质。

经当地公安机关传唤,孙某、买某等五人到案。案件经靖远县公安局调查,移交甘肃省靖远县检察院。2024年1月23日,五人被检察院以销售有毒有害食品罪提起公诉。


2024年5月16日,甘肃靖远县人民法院对该案一审宣判,五名被告人销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品,构成销售有毒、有害食品罪,其中孙某被判有期徒刑五年,并处罚金35万元。

一审后,孙某和买某两名被告人提起上诉。

2024年12月3日,甘肃省白银市中级人民法院以判决认定事实不清,证据不足;以及存在其他违反法律规定的诉讼程序,可能影响公正审判的情形,裁定撤销原判,发回重审。


产品属性影响罪名

关于涉案产品的属性认定,成为庭审时的核心争议点。

孙某坚称自己销售的是药品,他表示,从网上了解到这些产品中的西地那非可以治疗男性性功能勃起,达泊西汀成分有延时作用,所以大部分按照药品售卖。

孙某的妻子刘菊告诉新京报记者,一审之后,他们选择更换辩护律师。二审及重审一审中,辩护律师黄海志进行无罪辩护,认为孙某销售印度合法上市的印度药品,依法不构成犯罪。

北京市京都律师事务所高级合伙人、京都环食药知法律研究中心主任汤建彬分析,若将涉案产品定性为药品,可能出现几种情形:如果是将境外未合法上市的药品,非法进口到国内销售,则构成妨害药品管理罪;若涉案产品在境外合法上市,但非法生产、走私、买卖药品,将视数额看是否构成走私普通货物罪,如果不构成犯罪,则由市监局进行罚款等行政处罚;如果将含有西地那非、他达那非、达泊西汀等药物成品的物质,冒充境外药品进行销售,则构成销售假药罪。

重审一审判决书显示,法院认为,根据《食品安全法》《药品管理法》,食品与药品的关键区分在于是否有“疾病预防、治疗功能”。在涉案产品来源不明的情况下,应综合在案证据进行认定。另外,当产品标识和对外宣传不一致,或标识不明确时,要参考卖方对外宣传产品性能,结合购买者使用产品的目的来确定食品还是药品。

在这一案件中,购买者的目的是基于改善身体机能,调节生活质量,卖方的宣传为“壮阳、延时助勃、房事前服用、展现男人雄风、享受性福……”等保健功能,“其名称、形态及推介话术均指向日常食用的保健品。”本案涉案产品标识均为外文,我国普通大众不能清晰辨明所购产品属性,购买者主要以各被告人宣传、推销的中文话术而订购。
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